民法总论期末考试复习

导读:根据最高人民法院的解释,人民法院确认合同无效,2《民法通则》规定的代理(直接代理)不同于间接代理,依照《民法通则》,但《民法通则意见》第82条规定的情况除外,4)指定代理的人民法院或者指定单位取消指定,指定代理权因人民法院或者指定单位的指定而产生,因人民法院或者指定单位取消指定而消灭,人民法院可根据其他有监护资格的人或者单位的申请,胁迫一般包括威胁和强迫。威胁是指行为人以未来的侵害相恐吓,使对

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胁迫一般包括威胁和强迫。威胁是指行为人以未来的侵害相恐吓,使对方心里感到恐惧,从而作出不符合自己内心意图的意思表示。强迫是指行为人对对方实施一定现实的身体强制,对方在无自由且无法反抗的情形下作出与自己内心意图相违背的意思表示。

(四)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的民事法律行为

恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的民事法律行为,是指行为人双方为牟取不正当利益,互相勾结串通而实施的有损于国家、集体或第三人利益的民事法律行为。

(五)以合法形式掩盖非法目的的民事法律行为

以合法形式掩盖非法目的的民事法律行为,又称为规避法律的民事法律行为,是指行为人为规避法律达到违法目的而实施的以合法形式出现的民事法律行为。

(六)损害社会公共利益的民事法律行为

损害社会公共利益的民事法律行为,是指行为人实施的行为结果对社会公共利益造成损害的民事法律行为。例如赌博行为等,这类行为是无效的。该规定体现了法律对社会公共利益的重视和保护。

(七)违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为

这是《合同法》明确规定的无效情形。以合同为例,需要说明以下几点:

第一,只有违反法律、行政法规规定的合同,才可能无效,违反地方性法规、行政规章及其他规范性文件不会导致合同无效。根据最高人民法院的解释,人民法院确认合同无效,应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据,不得以地方性法规、行政规章为依据。

第二,只有违反强制性规定的合同,才可能无效,违反任意性规定不会导致合同无效。

4、试述效力待定行为与无效行为的区别

民事法律行为效力待定与民事法律行为无效也都是已经成立的民事法律行为的一种效力性能。但效力待定民事法律行为是指其成立时处于有效与无效的不确定状态,尚待享有形成权的第三人同意(追认)或拒绝的意思表示来确定其效力的民事法律行为;无效民事法律行为是指已经成立,根据法律规定不能发生法律效力的民事法律行为。

二者的区别在于:

第一,效力性能的确定性不同。无效民事法律行为不能发生法律效力是确定的,而效力待定民事法律行为能否发生法律效力是不确定的。

第二,适用的情形不同。无效民事法律行为须具备法律规定的无效情形(参见课本本章节第四节中的“无效民事法律行为的分类”);效力待定民事法律行为须具备法律规定的效力待定情形或类型(参见课本本章第五节的“效力待定民事法律行为的类型”)。

第九章 代 理

三、简答题

1、代理的特点主要有哪些?

1)代理行为是行为主体与权利主体不一致的民事法律行为

民事法律行为以行为主体与权利主体是否一致为标准,民事法律行为可分为本人行为和代理行为。本人行为是指以本人名义进行,行为的法律后果由本人承受的民事法律行为,所以其行为主体与权利主体一致;代理行为是代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施,其法律后果由被代理人直接承受的民事法律行为,所以其行为主体与权利主体不一致。代理行为不同于本人行为,也不同于行纪行为。

2)代理人以被代理人的名义实施民事法律行为

代理人只能以被代理人的名义进行代理活动,才能为被代理人取得权利、设定义务。代理人以自己的名义实施代理行为,属于本人行为而非代理行为,不产生代理的法律后果。是否以被代理人的名义实施行为是区别代理行为与非代理行为的重要标志。2

3)代理人在代理权限内实施民事法律行为

代理人进行代理行为必须具有代理权,代理人在代理权的权限范围内实施代理行为,不能超越代理权的范围实施代理行为。委托代理人是根据被代理人的授权进行代理,法定代理人或指定代理人只能在法律规定的代理权限内进行代理行为。代理不同于无权代理。 2 《民法通则》规定的代理(直接代理)不同于间接代理。在间接代理情况下,代理人以自己的名义进行民事法律行为,其行为后果间接地归属于被代理人。

4)代理人实施的民事法律行为由被代理人直接承受法律后果

代理人在代理权限内以被代理人的名义实施的民事法律行为,相当于被代理人本人的行为,产生与被代理人本人行为相同的法律后果。因此被代理人享有因代理行为产生的民事权利,同时也应承担代理行为产生的民事义务和民事责任。

2、再代理的成立条件有哪些?

再代理具有以下法律特征:

第一,再代理权不是由被代理人直接授予的,而是由原代理人转托的。因此,再代理的代理权应以原代理人的代理权限为限,不能超过原代理人的代理权。超越原代理权的,属于无权代理。

第二,再代理人是由代理人以自己的名义选任的,不是由被代理人直接选任的。

第三,再代理人行使代理权时仍应以被代理人的名义进行,法律后果直接归属于被代理人,而不归属原代理人,也不是先归属原代理人,再移转给被代理人。

区分本代理与再代理的意义在于确定再代理的特别条件以及再代理行为后果的承担。依照《民法通则》

第68条的规定,委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的,应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的,应当在事后及时告诉被代理人,如果被代理人不同意,由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任,但在紧急情况下,为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。

3.法定代理权、指定代理权的消灭原因有哪些?

1)被代理人取得或者恢复民事行为能力

法定代理和指定代理主要就是为了保护无民事行为能力人和限制民事行为能力人的利益,弥补他们在民事行为能力上的不足。被代理人取得或者恢复民事行为能力的,代理已经没有存在的必要,代理权依法终止。

2)被代理人或者代理人死亡

代理是一种民事法律关系,如被代理人或者代理人死亡的,则代理法律关系失去了民事主体,代理权也随之消灭。但《民法通则意见》第82条规定的情况除外。

3)代理人丧失民事行为能力

法定代理和指定代理需要代理人行使代理权来实现被代理人的利益。代理人丧失民事行为能力,则代理人不能通过行使代理权来实现和保护被代理人的利益,代理权依法终止。

4)指定代理的人民法院或者指定单位取消指定

这是指定代理的代理权消灭的原因。指定代理权因人民法院或者指定单位的指定而产生,因人民法院或者指定单位取消指定而消灭。

5)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭

如监护人不履行监护职责,或者侵害了被监护人的合法权益,人民法院可根据其他有监护资格的人或者单位的申请,变更监护关系,使被代理人和代理人之间的监护关系消灭。被代理人和代理人之间的监护关系消灭,法定代理权、指定代理权也随之消灭。

四、论述题

1、表见代理的构成条件

表见代理是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义进行代理行为,相对人有理由相信行为人有代理权,依照法律规定为有效的代理。《合同法》第49条规定了表见代理制度。

构成相对人相信行为人有代理权的理由多种多样,例如,被代理人曾有授权于行为人的表示而实际未授权;被代理人将有关证书(如空白介绍信)交付给行为人,由行为人自行填写内容;代理关系终止后,被代理人未及时收回授权委托书,行为人仍持此授权委托书与相对人实施民事法律行为。

行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义进行代理行为,一般属于效力待定行为,其效力主要取决于被代理人的追认与否,善意相对人只有撤销的权利。如果在善意相对人有理由相信行为人有代理权的情形下,仍然将行为人的无权代理行为作为效力待定行为对待,对相对人有

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