文献综述参考范本02

导读:文献综述,现就所检索的与此论题相关之文献做如下综述,一、文献检索概况,通过查询中国国家数字图书馆、学校图书馆数字资源、图书馆藏书、报刊文献阅览室、网上,报刊文献阅览室找到浮动抵押方面的论文2篇,在如何完善浮动抵押的登记实务上提供了一些参考意见,四、关于其他的文献资料概况,针对上述文献的整理、分析、比较与研究,而且多数文献仅是对浮动抵押制度本身的一般性介绍,在平衡各方利益的前提上力所能及地提出一

文献综述参考范本02

文献综述

为解决中小企业融资难题,促进经济发展,国内《物权法》借鉴英美担保制度而规定了浮动抵押。浮动抵押区别于其他传统抵押制度的特殊性,要求法律应对其运行做出较为详尽之规定,然国内《物权法》对该制度之规定较为原则,实务操作性相对缺乏,此种粗放型框架虽为今后该制度之修正、完善提供了立法空间,但亦给当前相应法律实践带来隐患。同时,国内《物权法》施行之后,动产浮动抵押担保实践虽已取得一些成绩,但总体仍处停滞不前之困境,并未获得广泛推广。故笔者拟以“试论我国物权法‘浮动抵押’制度实施中的若干问题”为本科毕业论文选题,展开相关研究。现就所检索的与此论题相关之文献做如下综述。

一、文献检索概况

通过查询中国国家数字图书馆、学校图书馆数字资源、图书馆藏书、报刊文献阅览室、网上资料搜索五种途径进行了资料的搜集。在中国期刊网以“担保物权”为关键字进行“题名”搜索,共搜集到论文301篇,其中中国期刊全文数据库252篇,中国优秀硕士学位论文全文数据库13篇,中国重要报纸全文数据库36篇。以“浮动抵押”为关键字进行“题名”搜索,共搜集到论文182篇,其中中国期刊全文数据库109篇,中国优秀硕士学位论文全文数据库48篇,中国博士学位论文全文数据库1篇,中国重要报纸全文数据库24篇,以“我国浮动抵押”为关键字进行“题名”搜索,共搜集到论文17篇,其中中国期刊全文数据库11篇,中国优秀硕士学位论文全文数据库6篇。在中国国家数字图书馆馆藏中文图书,以“担保物权”为关键字进行题目检索,共搜索到论文36篇,其中专著6本,期刊30篇。图书馆借阅抵押制度方面的著作4本;报刊文献阅览室找到浮动抵押方面的论文2篇;中国民商法网上搜索到我国浮动抵押制度方面的论文2篇。

二、关于相关代表性专著的概述

1.高圣平著的《物权法担保物权编》。作者从担保物权总论、抵押权、质权、留置权四方面手对物权法中的担保物权一编进行了深入研究,在担保物权总论这一章中,作者对我国的《物权法》担保物权编做出了评价,指出我国《物权法》在担保物权编植入了很多市场化得元素,当其中缺失之处仍然存在。作者认为我国《物权法》虽完善了担保物权体系,扩充了担保物的范围,修正了担保物权的实现规则,但是置重于担保物权的从属性,忽略了流动性,担保物权难以重复利用;设立的程序较为繁杂,限制物权担保的普遍采用;偏重于不动产担保物权,难以满足经济生活对担保的需要;有些规定过于原则,影响担保方式的充分利用;法律之间关系较为复杂,增加了法律适用的难度。第二章抵押权的详细阐述更是为笔者

研究浮动抵押制度提供了理论基础。该文在动产抵押登记方面做了较为全面的探讨,但是在浮动抵押方面仅仅做了叙述性介绍,并没提出该制度的不足之处,而且作者在介绍了学者在浮动抵押主体和标的物范围上的不同观点后,未提出自己的观点。

2.苏合成著《英美全面业务抵押制度研究》。作者对英美两国不同的“全面业务抵押”制度的各种法律及实践问题,进行较为深入及有系统的研究和分析。从而在全面业务抵押制度并入我国现行担保制度的需要及可行性一章中进一步探讨,引进该制度对中国内地经济发展的影响,是否适合中国内地现时的情况,引入这制度与我国现有法律是否有冲突,《中国物权法草案建议稿》对引进该制度的立法建议是否适当和足够以及对中国内地实践该制度的补充意见等问题,作者认为引进全面业务抵押制度对中国内地经济发展,对国家对外开放和推行市场经济,会起积极作用和良好影响。而对这抵押制度可能带来的风险,在借鉴其他国家采用这一制度的成功经验,可用立法和适当的配套程序来防范。作者在分析梁慧星和王利明两大主流观点后,在设计浮动抵押制度的主体、标的物、公示与登记、清偿顺序、抵押权人的监督权以及抵押权的实现等方面提出了相关建议,其对该制度之具体构建思路比较全面,但其不足之处是未对相应配套制度进行阐述。

3.彭贵著《英国浮动抵押制度研究》。该文的研究课题一是对浮动抵押制度的相关方面做一全面的透视并对热点、难点问题作深入分析、探讨;二是结合我国担保法及相关规定,探讨浮动抵押制度引入现行担保法的必要性、可能性及相应冲突之克服。作者在第三章重点讨论了浮动抵押登记的效力、现行公司担保登记制度的弊端及其立法机关的一些改革设想,在第八章中讨论了我国移植浮动抵押制度的必要性、可能性及模式,提出了建立我国浮动抵押制度的基本设想及建议,对完善我国浮动抵押制度有借鉴作用。作者也是在梁慧星和王利明两大主流观点的分析下提出自己对该制度的具体构想,除了标的物、公示与登记、清偿顺序之外,作者还探讨了接管程序的引入,这在其他著作中较为少见,具有独创性。

4.高圣平著《动产抵押登记制度研究》。作者以历史方法、比较方法、分析方法在比较研究各国地区和国际组织动产抵押登记制度的基础上对重构我国动产抵押登记制度提出建议。作者以美国、新西兰、魁北克、阿尔巴尼亚、越南、我国台湾地区为中性,了解大陆法和英美法的动产抵押登记制度为切入点,对我国现行动产抵押登记制度进行评述,并构建未来之框架。动产担保制度是否能够发挥其作用,很大程度上取决于登记制度是否完善。我国《担保法》的弱点则体现在制度设计上的缺陷、相关登记机关的配套运作的滞阻。因而,完善动产登记制度是完善浮动抵押制度的一部分。作者主要对动产抵押的登记制度做了实务性的介绍,在如何完善浮动抵押的登记实务上提供了一些参考意见,具有一定针对性,但不尽

全面。

三、关于相关代表性期刊论文的概述

1.周显根在《法治研究》2007年第11期上发表的《浮动抵押中的律师实务》一文,从律师在浮动抵押制度中的作用的角度出发,指出了律师在从事浮动抵押法律实务操作中应把握的事项及其相关阶段的具体做法,以便律师为浮动抵押当事人提供优质法律服务,确保浮动抵押权顺利实现,以保障浮动抵押权人的利益。

2.韩艳在《浙江工商大学学报》2008年第2期上发表的《我国动产浮动抵押制度之检讨与完善——评<物权法>第181、189条》一文指出,《物权法》第181、189条对我国动产浮动抵押制度的相关立法规定需要检讨,主要在于:未限制浮动抵押设立的主体、局限了浮动抵押标的物的范围、未明确规定浮动抵押的运行及其实现。为此,有必要对浮动抵押制度中的抵押人加以限制、浮动抵押标的物范围予以扩大、在法律上赋予抵押权人相应的权利,以及明确优先权次序。

3.桑莉在《法制与经济》2008第3期发表的《动产浮动抵押制度与银行信贷业务风险防范》一文,在分析动产浮动抵押制度内涵、特点、利与弊后从银行信贷业务这一角度出发,对银行信贷业务中运用这一担保方式应注意的问题进行了探讨,提出实践操作中应当注意采取必要的风险控制措施。

4.林苇在2007《政法学刊》上发表的《动产浮动抵押制度的缺陷及对策研究——以债权人权利保护为视角》一文,从债权人角度出发,认为现行动产浮动抵押制度的主要缺陷就是缺乏对债权人利益的合理维护,主要体现在债权人很难控制债务人滥用权利处分抵押资产,以登记为中心的公示方式其公信效力较弱,缺乏配套制度且规定过于粗疏等方面。并提出相应的对策,把握好动产浮动抵押制度的源头、协议、登记、执行和惩戒等各个环节,以合理防范、扬长避短,实现对债权人权利的合理维护并确保动产浮动抵押制度在我国能够收到良好效果。

上述期刊论文,均有其独特视角,能从维护浮动抵押中相关权利人利益出发,提出该制度存在的问题,再从自身角度出发提出了一些防范或完善建议,具有一定针对性。不足之处在于考虑问题不尽全面,有失偏颇,未能考虑到大局,为整个浮动抵押制度进行完善提供有效建议,但能启发笔者从多角度考虑问题。

四、关于其他的文献资料概况

1.毛守锐在西南政法大学2009级硕士学位论文《动抵押法律制度研究》中围绕浮动抵押的立法改进与风险防范,从浮动抵押的基本理论入手,结合浮动抵押制度的比较法上的考

察进行阐述,介绍了浮动抵押的一般理论、浮动抵押的运行以及我国的动产浮动抵押制度及其风险的防范。并从维护债权人利益的角度提出防范措施,?

2.严亚璐在复旦大学2008硕士学位论文《浮动抵押制度的分析研究》一文,在介绍浮动抵押制度后,通过对英格兰、美国、德国、日本等国家和地区的立法例实证考察,多面展现两大法系对该制度的法律实践和立法取向,同时分析评述各自特色、反映该制度的发展轨迹。然后对我国法律制度中确立的浮动抵押制度进行具体考证。通过对物权法相关法条作更深入的立法理解和掌握,明晰我国对浮动抵押制度的改造。从浮动抵押的登记、确定和实现三个方面做出分析、提出法律思考和建议。

3.许小雅在暨南大学2008硕士学位论文《我国浮动抵押风险控制与监管》中,对我国浮动抵押制度的现状进行分析;发现我国浮动抵押制度存在的问题(主要是浮动抵押权的设定主体过于宽泛,浮动抵押权的客体范围过于狭小,浮动抵押权的内容不全面等);制度设计的不完善,必定导致制度适用的风险,我国浮动抵押制度实施可能产生的风险有:制度本身的法律风险、合同法律风险,立法空白的风险等。因而有必要对我国浮动抵押进行风险控制与监管;再通过国外浮动抵押制度的比较分析与借鉴,提出风险控制与监管法律制度建设对策。

4.桑莉在中国海洋大学 2008硕士学位论文《中外浮动抵押比较研究及银行信贷风险防范探讨》一文中,采用比较研究的方法,以我国、英国、美国的法律规定为主,辅之以日本的浮动抵押的有关资料,介绍、比较了各国的浮动抵押制度,分析我国浮动抵押法律制度的优点和缺憾,对修改和完善我国的浮动抵押法律制度提出了自己的意见和看法,并对商业银行接受浮动抵押时应采取的风险防范措施进行了探讨,以期达到进一步完善我国浮动抵押法律制度、促进银行法律风险控制体系建设以及最终实现银企双赢的目的。

5.唐荣娜在中国政法大学2008硕士学位论文《论我国浮动抵押中的利益平衡》一文中,从利益平衡的视角出发,寻求各方利益的平衡点来进行制度的设计以达利益平衡之功效,从而完善我国的浮动抵押制度。通过考察有关国家对浮动抵押的规定,以此分析我国浮动抵押中的利益失衡问题,并在利益平衡的制度设计中对有益的制度进行了借鉴;通过对我国浮动抵押的立法历史进行了考察,加深对我国所出现的利益失衡问题的认识;最后,通过对各方利益进行评价,并确定利益位阶,调和利益冲突,以妥善处理效率、公平及秩序等价值之间的关系,寻求利益的平衡。

6.曲喆在中国政法大学2008硕士学位论文《我国商业银行办理浮动抵押贷款的风险防范》一文中,通过分析《物权法》浮动抵押制度对银行贷款业务中借贷双方的影响,《物权

法》浮动抵押制度设计缺陷,以及商业银行管理浮动抵押担保和适用该制度的外部环境、配套机制不足,使商业银行办理浮动抵押贷款业务可能面临的诸多风险入手,然后从浮动抵押本身的制度特点和外部环境、配套机制的健全、完善两个角度出发,提出了一些切实、可行的风险防范建议、措施。

不可否认,银行在浮动抵押担保关系中存在较大风险,上述论文多数也对该问题加以关注,提出不少对策,但对整个制度而言,仅从这一角度分析远远不够。除此之外,有些作者也在浮动抵押的主体、标的物范围、登记、清偿顺序以及如何实现的问题上提出了一些建议,但是多流于程序,实体意义不够明显。

针对上述文献的整理、分析、比较与研究,笔者初步了解了浮动抵押制度在我国目前实施的情况以及其中存在的若干问题,同时对国外浮动抵押制度亦有大致了解,另外还获知了近年来学者们就此问题的主要不同观点。笔者发现对浮动抵押制度存在的问题,多数学者是从法条出发,主要集中在浮动抵押的主体、客体、登记、清偿顺序以及实现上,过于教条化,或是从浮动抵押某一方之角度(律师、银行、债权人)出发,有针对性的提出问题,但不够全面,而且多数文献仅是对浮动抵押制度本身的一般性介绍。笔者在撰写毕业论文时,拟以浮动抵押制度在实施过程中存在的问题为视角,除一般教条性的问题外,主要侧重研究浮动抵押实务中容易出现的问题,在平衡各方利益的前提上力所能及地提出一些具有一定参考意义的建议,为国内浮动抵押制度相关立法完善及司法实践提供可资参考的意见。

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